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公司新聞
船上那點事-海事海商連載系列-2
發布日期:2024-11-07 08:46:25訪問量:

  

船上那點事-海事海商連載系列-2(圖1)

  序言:如同前文章所述,科技進步改變了航海。先進的技術設備,亦需要船員的操作。“水上漂”的操作人員-即船員的合法利益的保護,亦為當今海上運輸安全的重要保證。

  一、國際勞工組織大會于2006年2月23日通過《2006年海事勞工公約》(MLC,2006)

  1.國際勞工組織(International Labour Organization,ILO),于1919年根據旨在結束第一次世界大戰的《凡爾賽和約》作為國際聯盟的附屬機構成立,1946年成為聯合國負責勞動就業、社會保障等社會事務的專門機構,負責制定國際勞工標準、促進工作中的權利、促進體面就業機會、加強社會保護和開展社會對線日,第一次國際勞工組織大會通過第1號公約-《工作時間(工業)公約》(第 1 號公約) Hours of Work (Industry) Convention, 1919,該1號公約于1921年6月13日生效。

  “第1號公約規定了在工業領域,工作時間不超出每天8小時,每周不超出48小時。”

  3.國際勞工組織于1920年6月15日通過《1920年(海上)最低年齡公約》(第7號)(公約規定對于會員國最遲生效時間為1922年7月1日),國際勞工組織109次大會會議,宣告該公約于2021年9月19日撤銷。

  該7號公約規定,船員的最低年齡為14歲(1936年10月22日修訂為最低年齡15歲),除雇員全為家庭成員的船舶外,不包括軍艦。且:

  “14歲以下的兒童不得在船舶上工作或工作,但僅受雇于同一家庭成員的船舶除外。”

  前述公約制定年份可見,就我們國家而言,在1949年之前,在“面朝黃土背朝天”且“戰火紛飛”的年代,“能活著”已是第一關鍵事,遑論權利的保障。同理,世界海運已經百年,已形成成熟的運作機制包括對船員的保障,“拿來主義”是最佳不浪費錢的選擇。國內任何以此進行“所謂研究”,本質就是附加“錢元素”。。。

  其后,在物資匱乏、技術落后的歲月,一份普通的傳統職業-遠洋海員,被人為“高大上”化。但事實上,在船上的船員工資表都是“兩張皮”-真實的(菲薄的工資,幾十美元-幾百美元)和虛假的(應付檢查的)。

  根據交通運輸部及人力資源社會保障部2016年9月29日所發布的公告,具體內容如下:

  “2015年8月29日,第十二屆全國人民代表大會常務委員會第十六次會議通過了《全國人民代表大會常務委員會關于批準2006年海事勞工公約的決定》。《2006年海事勞工公約》將于2016年11月12日對我國正式生效。

  一、《2006年海事勞工公約》適用于中國籍國際航行船舶和國內沿海航行船舶及其在這些船舶上工作的船員,但軍事船舶、公務船舶、漁業船舶、體育運動船艇,以及僅在港區、內河和遮蔽水域航行、作業的船舶除外。

  二、根據《2006年海事勞工公約》規定,我國適用的社會保險類別為:養老保險、醫療保險、工傷保險、失業保險和生育保險。

  三、請各相關單位做好履約工作,遵守公約和我國勞動保障、海事管理的法律法規,保障船員合法權益,促進航運業健康發展。

  1.據記載,首次中國船員外派時間為1979年。在1979年6月25日,中國某遠洋公司與日本飯野海運株式會社在北京簽訂雇傭我國船員協議,協定由中國某遠洋公司派出29名船員到飯野海運株式會社所屬6萬噸級“睦邦丸”油船工作,合同期為一年,這標志著中國海員勞務輸出的開始。

  “2023 年我國共有海員外派機構 286 家,外派海員共計143,582 人次,同比增長 13.3%,其中船長 7,883 人次,輪機長、大副、大管輪、二副、二管輪、三副、三管輪、電子電氣員等高級船員 50,019 人次,高級值班水手、高級值班機工、值班水手、值班機工、電子技工 44,626 人次,其他 41,054 人次。排名前三的國家和地區為中國香港、巴拿馬、利比里亞”。

  3.但由于方便旗船舶的大量存在,以及我國海運近30年的發展,自1995年至今,大量的國資企業和民資企業的眾多船舶懸掛了方便旗,在這些船舶上工作的船員,其實僅是法律意義上的“外派”,并非實質意義的勞務輸出外派,比如其中作為央企中國遠洋運輸(集團)總公司所屬重要成員中遠(香港)航運有限公司是1994年11月1日由香港遠洋輪船有限公司(1957年成立)和益豐船務企業有限公司(1960年成立)合并成立,而香遠公司與益豐公司原使用的內地船員,各自掛在廣州遠洋公司的名下。

  1.單一化階段。中國社會保障體系的單一化階段(1949—1992) 新中國初步建立的社會保障體系呈現出單一化的特點: 一是享受群體的單一化。從計劃經濟時代到1992年,我國建立起一個享受群體單一化的社會保障制度,通過將農民和非職工人員排除在各種社會保障體系之外,形成城鄉二元社會保障制度。在城鎮,體制內職工享有養老、醫療、教育、住房及就業保障等各種福利待遇,而農村居民的保障僅體現在疾病醫療和對孤老殘幼等弱勢群體的救助上。

  2:多元化階段。中國社會保障制度的多層次階段(1993--至今) 社會保障制度逐步由單一層次向多層次重大轉變。1993年十四屆三中全會通過《關于建立社會主義市場經濟體制若干問題的決定》,首次提出我國要建立多層次社會保障體系。

  對于正常參保的企業職工(即單位參保人)來說,社會保險包括“五險”:養老、醫療、生育、工傷、失業保險。

  沒有固定工作的人員,可以按照靈活就業人員(自由職業、個人)繳納職工養老保險和醫療保險,也可以參加城鄉居民養老保險和城鄉居民基本醫療險(即每年380+10元人民幣)。

  3.隨著社保體系完善和成熟,2015年8月29日全國人民代表大會常務委員會批準了國際勞工組織于2006年2月23日在日內瓦召開的第94屆國際勞工大會上通過的《2006年海事勞工公約》。

  為此,交通運輸部和人力資源社會保障部發布了關于履行《2006年海事勞工公約》的公告

  1.2007年開始實行船員注冊登記制度。2007年9月1日起施行的《中華人民共和國船員條例》( 以下簡稱:《船員條例》) 第四條規定:“本條例所稱船員,是指依照本條例的規定經船員注冊取得船員服務簿的人員,包括船長、高級船員、普通船員。”自此,船員職業注冊不再依賴公司的時代,進行職業化和市場化。符合注冊條件的,均可自行注冊或委托他人注冊的。

  2.與國內船公司簽訂勞動合同,并任職于締約公司名下船舶的,無論是否繳納社保,雙方構成勞動關系,并無爭議。雙方依照勞動合同法相關規定處理,包括經濟補償金、工傷保險和工傷待遇領取等。

  3.2021年8月11日交通運輸部作出修改《海員外派管理規定》的決定,船員外派機構不再要求有“自有船員”。

  4.2020年9月27日公布了最高人民法院關于審理涉船員糾紛案件若干問題的規定法釋〔2020〕11號,該司法解釋2020年9月29日生效。該司法解釋第三條如下:

  船員服務機構僅代理船員辦理相關手續,或者僅為船員提供就業信息,且不屬于勞務派遣情形,船員服務機構主張其與船員僅成立居間或委托合同關系的,應予支持。

  該條以司法解釋的形式確定了船員服務機構即外派機構,可與船員簽訂船員服務合同,該服務合同性質上既不屬于船員勞務合同,也不屬于船員勞動合同,不適用《勞動合同法》的規定。

  詳見:最高人民法院關于仰海水與北京市鑫裕盛船舶管理有限公司之間是否為勞動合同關系的請示的復函-(2011年5月3日〔2011〕民四他字第4號)。

  5.船員勞務的高度市場化的結果為社會船員流動性極強,對包括船員自身福利、船員和船舶安全都產生了負面影響。外派和代理機構,沒有留住船員的動力,也難以留住社會船員,也就是說雙方均沒有簽訂較長期限的勞動合同,而且,社會船員亦難以接受外派或代理單位給予的相對于船東的雇傭合同低的薪酬。

  第二條中華人民共和國境內的企業、個體經濟組織、民辦非企業單位等組織與勞動者建立勞動關系,訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同,適用本法。

  中華人民共和國境內的用人單位和個人依法繳納社會保險費,有權查詢繳費記錄。

  7.注冊于境外或港、澳、臺地區的船舶所有人,為履行MLC2006之提供社會保障的義務,在其與船員之間的《就業協議》按MLC-2006公約之標準A2.1四、(八)(將由船東提供給海員的健康津貼和社會保障保護津貼)以支付“社保金”方式支付給船,目前此類“社保金”約在200美元每月。

  8.限于法律之規定,境外“船東雇主”無法為所雇傭船員繳納社保(只能支付“社保金”給船員),外派或代理機構亦很難有動力為船員繳納社保,而且,船員本人亦對此不予關注的情況(收取社保金,但并沒有繳納社保),非常之多。為此,船舶管理和司法裁決均對履約存在一些爭議,實務上亦產生爭議。

  1.目前有些授權的船級社在簽發MLC(Maritime Labour Certificate)證書時,是將船舶管理人作為“船舶所有人”填入該證書的。MLC證書格式,在該公約的附件之中,該格式證書對船東的定義進行了備注說明。

  “船東”一詞系指船舶所有人或從船舶所有人處承擔了船舶經營責任并在承擔這種責任時已同意接受船東根據本公約所承擔的職責和責任的任何其他組織或個人,如管理人、代理或光船承租人,無論是否有任何其他組織或個人代表船東履行了某些職責或責任。

  (j) shipowner means the owner of the ship or another organization or person, such

  此規定,其旨在保護船員的利益,以避免在出現爭議時間,船舶各利益方進行各種推諉,但實質上,船東僅為:船舶所有人或光船承租人或他們的代表。但船舶所有人或光船承租人的代表的行為,其法律后果應由船舶所有人或光船承租人承擔。

  2.由于MLC證書的簽發,有些授權的船級社,在進行相應履約檢查時,要求與船員的《就業協議》中亦須以前述證書上所記載的船舶管理人名義簽署。此類做法,顯然有所欠妥的。理由如下:

  (1) 船舶管理人與船舶登記所有人,分屬不同公司的,甚至注冊于不同國家或地區的。所適用的法律,亦會出現不同。

  (2)登記船舶所有人或光船承租人,系雇主,與船員之間存在雇傭關系。但船舶管理人僅僅是得到船舶所有人的委托或授權進行船舶管理的,與船員并不存在雇傭關系。

  (3)船舶運營的保險,包括船殼機器保險(H+M insurance )以及保賠險(或加入保賠協會),亦以登記船舶所有人和(或)光船承租人為被保險人或入會會員(實踐中,光租狀態下,列登記所有人和光租人為共同被保險人),二類保險保賠,所保障的亦涵蓋與船舶所有人和光租人所雇傭的船員,包括船員本身的安全及責任。如管理人以自己名義與船員簽訂《就業協議》,那么,出現“單單不符,單證不符”情況下,保險保賠的保障是否會出現爭議?特別是在某些地方,保險人以“十保九不賠”為公司的“基本方針”下。。。

  (4)船舶為了履約,亦就MLC公約的要求,進行投保或加入保賠協會。無論是投保或保賠協會,均亦會出具財務擔保證明,而該等財務證明書,亦記載了船舶登記所有人和(或)光船承租人。而如非實際船舶所有人的船舶管理人,基本不會被列入被保證之人。證書格式:

  實踐中,如作為簽署就業協議的一方因船員出現因工作原因受傷或在船生病被訴,往往會出現法庭或仲裁庭以合同相對性原則作出船舶管理人承擔雇傭或勞動合同責任的裁決,而保險或保賠出具的財務擔保,亦不予理賠。那此類財務擔保/保險在此訴訟就失去了應有的功能。

  (5)船員在船期間的各種待遇,對船舶具有優先權,而優先權的相對方范圍是由法律進行定義和界定的。船舶管理人并不在相對方的范圍內。

  第二十一條 船舶優先權,是指海事請求人依照本法第二十二條的規定,向船舶所有人、光船承租人、船舶經營人提出海事請求,對產生該海事請求的船舶具有優先受償的權利。

  船長、船員和在船上工作的其他在編人員根據勞動法律、行政法規或者勞動合同所產生的工資、其他勞動報酬、船員遣返費用和社會保險費用的給付請求。

  (6)尚存在船員分別在不同地區的不同法院或仲裁庭,分別對注冊船舶所有人和船舶管理人進行起訴,一案二訴(平行訴訟),亦存在對船舶所有人超出法律規定范圍賠付的問題。如在現行我國法律下,如就業協議為注冊于大陸的船舶管理人作為船舶所有人直接簽署(載明為船東授權簽署的除外),那么船員可以向勞動仲裁庭提起勞動仲裁之訴。同時,船員亦可以對注冊船舶所有人在海事法院提起雇傭合同之訴。二訴之法律依據,按現行法律規定,是不同的,一個是勞動合同糾紛,一個是勞務糾紛(如出現因工作原因受傷引發的賠償請求,為人身損害賠償糾紛,屬侵權之訴)。

  目前,我國司法實踐之中,在雇傭關系與勞動合同并存下發生工傷,采取的多數為工傷雙賠,即因第三人原因造成工傷的職工,除了可以獲得第三人支付的人身損害賠償金外,同時可享受工傷保險待遇,但其中不包括第三人已支付的醫療費。受工傷職工有權要求雙重賠付的法律基礎在于其雙重主體身份——職工既是被侵權人,又是工傷保險的被保險人,因其身處兩個法律關系,侵權人和用人單位應依照不同法律承擔各自相應的責任。法律依據為:《最高人民法院關于因第三人造成工傷的職工或其親屬在獲得民事賠償后是否還可以獲得工傷保險補償問題的答復》中明確表示:“因第三人造成工傷的職工或其近親屬,從第三人處獲得民事賠償后,可以按照《工傷保險條例》第三十七條的規定,向工傷保險機構申請工傷保險待遇補償。”《最高人民法院關于審理工傷保險行政案件若干問題的規定》第八條規定:“職工因第三人的原因導致工傷,社會保險經辦機構以職工或者其近親屬已經對第三人提起民事訴訟為由,拒絕支付工傷保險待遇的,人民法院不予支持,但第三人已經支付的醫療費用除外”。因此:

  1.人傷與工傷并行,此類情形出現在單位船員,外派到懸掛外國旗或港澳臺船公司的訴訟。

  3.船東或外派機構或勞務派遣機構,為船員所繳納的意外傷害險。該意外傷害險為給予船員的福利。

  一審:廈門海事法院(2019)閩72行初1120號(2020年3月18日),

  二審:福建省高級人民法院(2020)閩民終862號(2020年8月10日)

  船員近親屬是船員人身意外險的受益人。船公司為船員投保的人身意外險,屬于船員的一項額外福利,船公司不得指定船員及其近親屬以外的人為受益人。船員及其近親屬獲賠人身意外保險金后,仍有權向侵權責任人請求人身損害賠償。船公司利用船員及其近親屬處于危困狀態、缺乏判斷能力等情形,誤導其簽署顯失公平的人身意外保險金請求權轉讓“私了”協議,船員及其近親屬有權請求人民法院或仲裁機構予以撤銷該協議。

  4.司法實踐,對沿海船員的疾病的治療費用以及喪葬費,以責任分攤比例形式進行裁決,與MLC2006公約之規定有所不符。

  1.《勞動合同法》和《社會保險法》的調整和約束范圍的局限性,船公司支付了社保費但確無法得到相應的保障的,顯然,相關的法律規定或實踐操作需要進行相應的調整,比如單獨進行立法,將《船員條例》進行相應修改,盡快制定《船員法》。

  2.現有的社保機制下,引入保險人承保“用人單位部分”的保險責任,也就是說,工傷保險條例下“用人單位的一次性傷殘就業補助金”以投保形式由保險公司承保。

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