目前，東京備忘錄與巴黎備忘錄聯(lián)合開展的集中大檢查活動(dòng)(CIC)正在展開，重點(diǎn)審查“海員工資與就業(yè)協(xié)議”，此為針對(duì)MLC(海事勞工公約)相關(guān)條款的第二次集中檢查。

　　與首次重點(diǎn)檢查MLC中海員工作與休息時(shí)間的嚴(yán)格程度相比，本次檢查結(jié)果顯得相對(duì)“溫和”，這表明船東、船舶管理公司、船員派遣機(jī)構(gòu)及船長均已有了迎檢經(jīng)驗(yàn)并做好了充分準(zhǔn)備。

　　然而，檢查中仍發(fā)現(xiàn)了一些共性問題、典型案例及需進(jìn)一步探討的問題，業(yè)界應(yīng)對(duì)此予以高度重視，以避免這些“問題點(diǎn)”在未來的檢查中被過度關(guān)注。

　　2、海員就業(yè)協(xié)議過期-海員在船工作超過12個(gè)月(已經(jīng)在檢查港口安排休假);

　　檢查其集體談判協(xié)議，集體談判協(xié)議明確該協(xié)議適用船員國家的法律法規(guī)，船員為中國國籍，船員派遣公司注冊(cè)在中國(中國的船員派遣公司)，最近，中國每年的法定假日為11天，船員的SEA中給船員每年的法定假日為10天，船員的固定加班費(fèi)和浮動(dòng)加班費(fèi)的計(jì)算時(shí)間都受到影響，船員派遣公司與船員的雇傭協(xié)議不僅違背2006海事勞工公約精神，同時(shí)違背中華人民共和國的相關(guān)法律，這樣的勞務(wù)派遣公司在派遣船員過程中存在Kaiyun網(wǎng)站極大的安全隱患。

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　　▲圖1 中國船員外派，集體談判協(xié)議中明確適用中國法律，但是船員的SEA中只給船員10天的法定假日，該SEA是否違法、是否有效、船舶是否可以被滯留?答案是肯定的

　　2、某船員的合同條款中Total Monthly Wage:1521 USD(月工資總額：1578美元),中英文版的工資總額不一致，船長解釋是工作人員的筆誤，檢查該船員上兩個(gè)月的工資收條為月工資總額1578美元，盡管是筆誤，也同樣為CIC大檢查缺陷。

　　檢查船員的SEA發(fā)現(xiàn)，絕大多數(shù)高級(jí)船員的加班費(fèi)為固定加班費(fèi)，少數(shù)高級(jí)船員既有固定加班費(fèi)又有浮動(dòng)加班費(fèi)，而大多數(shù)普通船員的加班費(fèi)為固定加班費(fèi)+浮動(dòng)加班費(fèi);

　　在詢問船長的過程中發(fā)現(xiàn)，不少船長沒有將固定加班時(shí)間和浮動(dòng)加班時(shí)間解釋清楚，特別是SEA中船員的浮動(dòng)加班時(shí)間如何界定值得商榷和探討。

　　“合并工資”一詞系指包括基本工資和與工資有關(guān)的其他津貼在內(nèi)的工資或薪資;

　　合并工資可包括對(duì)所有加班工作給予的補(bǔ)償和所有其他與工資相連的津貼，或者，它也可以包括部分合并工資內(nèi)的某些津貼;

　　 出于計(jì)算工資之目的，在海上和港口的正常工作時(shí)間每天不應(yīng)超過8小時(shí);

　　 出于計(jì)算加班之目的，對(duì)于由基本報(bào)酬或工資所涵蓋的每周正常工作時(shí)間，如果集體協(xié)議未予確定，應(yīng)由國家法律或條例確定，但每周不得超過48小時(shí);集體協(xié)議可以規(guī)定不同但不能較之更加不利的待遇;

　　 加班補(bǔ)償率不應(yīng)低于每小時(shí)基本報(bào)酬或工資的1倍和1.25倍，該補(bǔ)償率應(yīng)由國家法律或條例或由適用的集體協(xié)議予以規(guī)定;以及

　　 所有加班時(shí)間應(yīng)由船長或船長指定的人員進(jìn)行記錄，并至少按每月的間隔由海員簽字。

　　 凡適當(dāng)時(shí)，海員就業(yè)協(xié)議應(yīng)明確說明海員為這一報(bào)酬而需工作的時(shí)間，并說明除了合并工資外可能應(yīng)支付的任何額外津貼以及在何種情況下支付;

　　 凡對(duì)超出合并工資所涵蓋的工作時(shí)間按每小時(shí)加班支付的，該小時(shí)報(bào)酬率不應(yīng)低于本導(dǎo)則第1款所界定的與正常工時(shí)間對(duì)應(yīng)的基本工資率的1.25倍;同樣的原則也適用于包括在合并工資內(nèi)的加班時(shí)間;

　　 全部和部分合并工資中屬于本導(dǎo)則第1(a)款所界定的正常工作時(shí)間的那一部分報(bào)酬不應(yīng)低于適用的最低工資;以及

　　 對(duì)于其工資為部分合并的海員，應(yīng)保持其所有加班的記錄，并應(yīng)按本導(dǎo)則第1(d)款中的規(guī)定在記錄上簽字認(rèn)可。

　　(3)國家法律或條例或集體協(xié)議可以規(guī)定，對(duì)加班或在每周休息日和公共節(jié)假日工作的補(bǔ)償，至少應(yīng)以相等的休息時(shí)間和離船時(shí)間，或是以追加休假，來代替報(bào)酬或?yàn)榇艘?guī)定的任何其他補(bǔ)償。

　　某船員的月工資總額1578美元為部分合并工資，船上沒有保持其所有的加班記錄，也沒有為其計(jì)算浮動(dòng)加班費(fèi)，該船員SEA的工資和工作時(shí)間合同條款如下：

　　▲圖3 某SEA要求船員一個(gè)月加班95小時(shí)后才計(jì)算浮動(dòng)加班費(fèi)，按照船東的方法計(jì)算浮動(dòng)加班時(shí)間，船員拿到浮動(dòng)加班費(fèi)的機(jī)會(huì)渺茫，調(diào)查發(fā)現(xiàn)，船員從來沒有領(lǐng)取浮動(dòng)加班費(fèi)

　　(2)每月基本工資729美元(理解為每天729/30=24.3美元的基本工資)，該公式計(jì)算每天的基本工資有利于船東;

　　(3)每月休假8天，每月休假工資為194美元(就是8天的基本工資8*24.3=199.4美元)，沒有達(dá)到2倍基本工資的標(biāo)準(zhǔn)，沒有達(dá)到我國勞動(dòng)法的相關(guān)要求;

　　(5)每月保證加班95小時(shí)，加班費(fèi)454美元(相當(dāng)于每小時(shí)4.78美元);超過95小時(shí)加班，加班費(fèi)4.78美元/小時(shí);

　　(6)船員法定假日11天(全年);沒有明確加班費(fèi)，不少船長解釋，法定假日的加班費(fèi)平攤到每月的固定加班費(fèi);

　　分析1：每月保證加班95小時(shí)加班費(fèi)454美元，可以理解為固定加班費(fèi)每小時(shí)4.78美元，每月休假8天，每月休假工資為8天基本工資24.3*8=194.4美元，休假日的加班費(fèi)沒有達(dá)到勞動(dòng)法規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，每個(gè)月的固定加班費(fèi)不包括每個(gè)月的休假工資;船員法定假日11天(全年)，其加班費(fèi)沒有在合同條款中列明，可以理解為被平攤到每個(gè)月的固定加班費(fèi)里面(船長如此解釋);

　　分析2：每周44個(gè)小時(shí)工作時(shí)間，每天8個(gè)小時(shí)工作時(shí)間，44/8=5.5天，不能保證每周有兩天的休假時(shí)間，也不能保證每月有8天的休假時(shí)間，這44小時(shí)占用了半天的休假時(shí)間，一個(gè)月就占用2天的休假時(shí)間，8天-2天=6天休假時(shí)間，實(shí)際上一個(gè)月只有6天的休假時(shí)間;所以，SEA中標(biāo)注每月休假8天時(shí)間是否正確，值得商榷，況且，所謂的休假8天只是給了基本工資，沒有2倍的加班費(fèi);

　　分析3：一年共365天，平均每月30.4天，每天工作8小時(shí)，一個(gè)月共工作243.3小時(shí)，一年有52.1周，每個(gè)月有4.3周，每個(gè)月有44*4.3=191,2小時(shí)(SEA要求的工作時(shí)間)，每月有243.3-191.2=52.1小時(shí)(加班時(shí)間)，每天正常上班8個(gè)小時(shí)，一個(gè)月就有52.1小時(shí)是固定加班時(shí)間。

　　一個(gè)月8天的休假時(shí)間也在正常上班，8天的休假工資以基本工資計(jì)算和發(fā)放，沒有按2倍加班工資計(jì)算和發(fā)放，假如這8天的休假工資按加班工資計(jì)算和發(fā)放，一個(gè)月的總加班時(shí)間就可以扣除這8天的休假時(shí)間，所以這8天的休假時(shí)間也應(yīng)該計(jì)算為加班時(shí)間，加上這8天的休假時(shí)間，一個(gè)月又多了8*8=64小時(shí)的加班時(shí)間，假如計(jì)算這8天的一半為加班時(shí)間，一個(gè)月也可以多8*4=32小時(shí)的加班時(shí)間。

　　中國一年有11天的法定假日，法定假日的加班費(fèi)是基本工資的3倍，11天的加班費(fèi)沒有被單獨(dú)列出，而是被平攤到每月的固定加班費(fèi)，既然平攤到固定加班費(fèi)，也可以折算出加班時(shí)間，11天的法定節(jié)假日平攤到每個(gè)月的加班時(shí)間為11*8*3/12=22小時(shí)，如此計(jì)算，一個(gè)月又多了22個(gè)小時(shí)的加班時(shí)間，這個(gè)計(jì)算公式為什么要乘以3，是由國家法定假日加班費(fèi)是基本工資的3倍決定。

　　計(jì)算一個(gè)月的加班時(shí)間，52.1+64+22=138.1(小時(shí))，通過分析和計(jì)算，船員每天在船上工作8小時(shí)，一個(gè)月就有138.1小時(shí)為固定加班時(shí)間;

　　某船員SEA合同條款中明確每月保證加班95小時(shí)，每月固定加班費(fèi)454美元(相當(dāng)于每小時(shí)4.78美元)，超過95小時(shí)加班，4.78美元/小時(shí)，按照該公司制定的SEA，某船員每個(gè)月還應(yīng)該多領(lǐng)固定加班費(fèi)(138-95)*4.75=204.25美元，這僅僅是固定加班費(fèi)，還沒有計(jì)算平常超出8小時(shí)以外的浮動(dòng)加班費(fèi)。

　　8天休假時(shí)間按一半加班計(jì)算，一個(gè)月的加班時(shí)間為52.1+32+22=106.1(小時(shí))，一個(gè)月也可以多拿固定加班費(fèi)(106-95)*4.78=52.6美元。

　　一個(gè)月8天休假日已經(jīng)給了休假工資(是每天的基本工資，不是加班工資)，這8天不能計(jì)入加班時(shí)間，11天的法定假日不能乘以3，11天的法定假日平攤到每月為11*8/12=7.3(小時(shí))，一個(gè)月的加班時(shí)間為52.1+7.3=59.4(小時(shí))約等于59小時(shí)，哪怕再加上被每周44小時(shí)基本工作時(shí)間占用的2天，一個(gè)月的加班時(shí)間最多為59+16=75(小時(shí))，每天8小時(shí)以外還要加班(95-75)/30=0.67(小時(shí))，也不需要另外給浮動(dòng)加班費(fèi)。

　　▲圖4 某外輪A的SEA,明確了固定加班費(fèi)和超時(shí)加班費(fèi)，超時(shí)加班費(fèi)就是浮動(dòng)加班費(fèi)，船長的解釋讓檢查人員可以接受，所謂固定加班費(fèi)，就是每天的8個(gè)小時(shí)已經(jīng)超過2006海事勞工公約的基本工作時(shí)間，就應(yīng)該享受固定加班費(fèi);浮動(dòng)加班費(fèi)就是一年的法定假日平攤到每月的加班費(fèi)和平常的零散加班費(fèi)，兩種加班費(fèi)都明確了具體金額，船員平常加班沒有怨言，有利于船舶的安全和防污染。

　　多數(shù)人的觀點(diǎn)1，一個(gè)月8天的休假工資以8*8*4.78=309.2(美元)發(fā)放，加班費(fèi)哪怕沒有到基本工資的2倍，這8天也不能計(jì)算為固定加班時(shí)間，一個(gè)月8天的休假工資以(729/30)*8=194.4(美元)發(fā)放，加班費(fèi)(休假工資)是基本工資的一倍，這8天的休假時(shí)間可以列為固定加班時(shí)間，至少一半要被列入固定加班時(shí)間。

　　少數(shù)人的觀點(diǎn)2，一個(gè)月8天的休假工資以(729/30)*8=194.4(美元)發(fā)放，這8天的休假時(shí)間不可以列為加班時(shí)間。

　　多數(shù)人的觀點(diǎn)1：11天的法定假日計(jì)算時(shí)間時(shí)可以乘以3;因?yàn)閲曳梢?guī)定，法定節(jié)假日的加班費(fèi)是基本工資的3倍。

　　少數(shù)人的觀點(diǎn)2：11天的法定假日計(jì)算時(shí)間時(shí)不可以乘以3，理由是，船東給的工資符合市場行情。

　　船員每天在船工作8小時(shí)，一個(gè)月的工作時(shí)間就已經(jīng)超過了MLC公約規(guī)定的基本工作時(shí)間，這些超出的時(shí)間可以理解為固定加班時(shí)間，加班費(fèi)為固定加班費(fèi)，每天8個(gè)小時(shí)以外的工作時(shí)間可以理解為浮動(dòng)加班時(shí)間，但不能絕對(duì)，有些公司給船員的固定加班費(fèi)比較高，他們將船員的浮動(dòng)加班時(shí)間也納入到了固定加班時(shí)間，具體操作就是每天8小時(shí)以外，一個(gè)月還要有10個(gè)小時(shí)不等的加班，我們?cè)谟?jì)算浮動(dòng)加班時(shí)間時(shí)，不能將這10個(gè)小時(shí)不等的加班時(shí)間計(jì)算為浮動(dòng)加班時(shí)間，要仔細(xì)查看船員的SEA。

　　一般情況，船長每天的基本工作時(shí)間為0800-1600或0800-1200,1400-1800(船時(shí))，查看航海日志，船舶在夜間靠離碼頭(拋錨)時(shí)，船長要指揮和簽單屬于工作時(shí)間，該工作時(shí)間可以記為浮動(dòng)加班時(shí)間，船長的加班費(fèi)比較特殊，很多船長不在乎這點(diǎn)浮動(dòng)加班費(fèi)，但是船長的工作時(shí)間和休息時(shí)間要記錄完整，檢查發(fā)現(xiàn)，很多船長在夜間的工作時(shí)間被記錄成休息時(shí)間，這也是缺陷。

　　查看航海日志，船舶在夜間靠離碼頭(拋錨)時(shí)，大副和白天班的普通船員容易產(chǎn)生浮動(dòng)加班時(shí)間，大副要備錨、拋錨、起錨、安排裝卸貨、要看水尺，要計(jì)算貨物量(特別是散貨)、有貨差時(shí)要據(jù)理力爭(最耗時(shí)間)、要簽單等;

　　白天班的普通船員要進(jìn)行船舶靠離碼頭作業(yè)、開關(guān)艙作業(yè)、要檢查貨物綁扎情況等。

　　查看航海日志和油類記錄簿，也容易發(fā)現(xiàn)輪機(jī)長和相關(guān)船員的浮動(dòng)加班時(shí)間。船舶在夜間靠離碼頭(拋錨)時(shí)，航海日志會(huì)記錄one hour to E/M((一小時(shí)通知機(jī)艙備車)，該時(shí)間為輪機(jī)長夜間開始工作的時(shí)間，一直到完車完舵，輪機(jī)長的加班費(fèi)比較特殊，很多輪機(jī)長不在乎這點(diǎn)浮動(dòng)加班費(fèi)，但是輪機(jī)長的工作時(shí)間和休息時(shí)間要記錄完整，檢查發(fā)現(xiàn)，很多輪機(jī)長在夜間的工作時(shí)間被記錄成休息時(shí)間，這也是缺陷;

　　夜間船舶加油時(shí)，相關(guān)船員容易產(chǎn)生浮動(dòng)加班時(shí)間，他們是輪機(jī)長、三軌、機(jī)頭、個(gè)別機(jī)工，特別是三軌，加油之前要量油，加油之后還要量油、計(jì)算、對(duì)加油數(shù)量有爭議時(shí)還要據(jù)理力爭(最耗時(shí)間)，這些浮動(dòng)加班時(shí)間是否有浮動(dòng)加班費(fèi)，我們可以另當(dāng)別論，要仔細(xì)查看船員的SEA，但是不能容忍把工作時(shí)間記錄成休息時(shí)間。